L'intensification de la réglementation des investissements à l'étranger en Chine : un changement structurel de l'« approbation a posteriori» à l'« examen de pénétration »

L'entrée en vigueur du « Règlement sur la gestion des investissements à l'étranger » (Ordonnance du Conseil d'État n° 837) publié par le Conseil d'État le 1er juin 2026 marque le passage de la réglementation des investissements transfrontaliers en Chine à une nouvelle phase dominée par les règlements administratifs. Cette mise à niveau du cadre réglementaire n'est pas seulement une élévation du niveau des règles, mais une refonte fondamentale de la logique de réglementation, passant d'un modèle traditionnel d'« approbation a posteriori » à un modèle de contrôle des risques « de pénétration et préventif ».

I. L'administrativisation et le renforcement de la pénétration du cadre réglementaire

L'importance majeure de cette réglementation réside dans l'intégration des règles dispersées entre différents ministères (tels que le Comité national de développement et de la réforme NDRC, le Ministère de l'Industrie et de la Technologie MOFCOM) en un système unique de règle administrative. Cela entraîne deux changements fondamentaux :

1. **Élévation de la force juridique :** Le niveau des règlements administratifs est supérieur aux règlements sectoriels, permettant pour la première fois d'appliquer des sanctions administratives directement en cas de violation, renforçant considérablement la force exécutoire de la réglementation. 2. **Intégration de la conformité :** L'intégration des cadres existants concernant les investissements directs étrangers (IDE) et la réglementation du commerce extérieur sous un système de réglementation unifié, exigeant que les entreprises opèrent sous des exigences de conformité multidimensionnelles et à plusieurs niveaux.

II. Points de risque clés : la mise en œuvre du système d'examen de sécurité des investissements à l'étranger (OISR)

Le « Système d'examen de sécurité des investissements à l'étranger (OISR) » mis en place par la nouvelle réglementation est la mesure la plus prospective du système de réglementation. Il lui est conféré des pouvoirs étendus et non définis explicitement, visant à examiner de manière exhaustive les investissements susceptibles d'affecter la sécurité nationale.

**1. Élargissement et pénétration du champ d'examen :** L'OISR ne couvre pas seulement l'investissement initial, mais s'étend aux transferts et à l'élimination ultérieurs des actifs. Plus important encore, il inclut explicitement les **transferts indirects** dans son champ de réglementation. Cela signifie que le transfert de technologie et de connaissances, effectué par le biais de licences de concession, de missions d'experts techniques à l'étranger ou de détachement d'employés, si cela implique des technologies restreintes, peut déclencher un examen OISR.

**2. Domaines industriels à surveiller :** Bien que la liste technique précise ne soit pas encore entièrement détaillée, en déduisant à partir de la logique des réglementations existantes sur le contrôle des technologies, les industries émergentes stratégiques telles que **l'intelligence artificielle (IA), les semi-conducteurs, les minéraux critiques, les batteries pour véhicules électriques et certaines biotechnologies** deviendront des domaines d'examen clés de l'OISR. Comme l'a révélé la récente action de la Chine concernant l'acquisition d'une start-up d'IA spécifique, la réglementation adoptera une approche d'examen « substance plutôt que forme », en traçant les flux réels de technologie et de données plutôt en se basant uniquement sur le siège social de l'entreprise.**3. Intégration complète des modèles de transaction transfrontalière :** Le champ d'application de l'OISR dépasse désormais les investissements directs traditionnels, englobant explicitement la **restructuration offshore (comme les opérations de "blanchiment d'argent à Singapour")**, **l'élimination d'actifs à l'étranger**, ainsi que **le transfert de technologie via des licences ou des mouvements de personnel**. Les entreprises doivent anticiper si ces étapes constituent un "investissement sortant" lors de fusions-acquisitions ou de collaborations technologiques transfrontalières et préparer les documents d'examen de sécurité correspondants à l'avance.

III. Extension des frontières réglementaires : Normalisation simultanée des investisseurs individuels et des flux de données

Cette réglementation a élargi de manière crucial la définition des sujets d'investissement et des éléments de transaction, reflétant l'intention de la réglementation d'une couverture globale des flux de capitaux mondiaux.

**1. Inclusion des investisseurs individuels :** Pour la première fois, les **investisseurs individués en Chine** sont inclus dans le champ de la réglementation des investissements sortants. Auparavant, de nombreux investisseurs individu dépendaient de certains cadres SAFE, mais la nouvelle réglementation exige que la NDRC et le MOFCOM élaborent des lignes directrices d'application spécifiques pour offrir aux investisseurs individuels une voie de conformité claire. Cela laisse présager que, à l'avenir, les investissements individuels dépendant de structures offshore spécifiques (comme les structures Hong Kong) feront face à des risques de conformité plus élevés.

**2. Superposition de la "triple conformité" pour la technologie et les flux de données :** La conformité des investissements n'est plus un simple processus de déclaration ODI. Lors de transactions transfrontalières, les entreprises doivent faire face simultanément à trois systèmes réglementaires interconnectés : * **Système ODI/OISR :** Examen de la sécurité des investissements et de la sécurité nationale. * **Système de contrôle des exportations :** Restrictions sur le transfert transfrontalier de technologies, de services et de données contrôlées. * **Système de sécurité des données :** Exigences de conformité pour les flux de données transfrontalières concernant la protection des données personnelles (PIPL), la loi sur la sécurité des données, etc.

Cela signifie qu'une transaction d'investissement apparemment conforme peut toujours faire face à des risques de superposition de réglementations au niveau du transfert de technologie et des flux de données transfrontalières.

IV. Mécanismes de réponse politique : Du conformité au transfert de pouvoir par la négociation

La nouvelle réglementation confère aux autorités de réglementation des outils de réponse plus proactifs pour faire face aux obstacles d'investissement réels ou prévus.

* **Enquête et réponse :** Les ministères comme le MOFCOM ont le droit d'enquêter sur les obstacles à l'investissement et de prendre des mesures de réponse telles que l'ajustement des politiques d'investissement régionales ou la limitation d'exportations/importations spécifiques. * **Mécanismes de riposte :** Face aux restrictions injustes imposées par des institutions ou des individus étrangers à l'investissement en Chine, le gouvernement a le droit de prendre des mesures de riposte en vertu de la loi sur les sanctions extraterritoriales, y compris l'inscription sur une liste de sanctions ou la limitation de leurs transactions et collaborations en Chine.

Conclusion : La nouvelle norme pour l'investissement chinois sous la restructuration du capital mondial### Conclusion : La nouvelle norme d'investissement en Chine sous la restructuration du capital mondial

La montée en puissance de la réglementation des investissements sortants en Chine marque la construction par la Chine d'un système de gouvernance des investissements transfrontaliers plus fin, plus sûr et plus pénétrant, tout en approfondissant son ouverture au monde. Pour les entreprises multinationales, cela signifie que la stratégie traditionnelle de « battre la vitesse d'approbation » est remplacée par une « construction de résilience conforme » plus profonde. Le point focal de la concurrence ne sera plus seulement la vitesse d'afflux de capitaux, mais la capacité des entreprises à réaliser une intégration substantielle et sécurisée de leurs activités dans un environnement complexe où se croisent la réglementation OISR, le contrôle des exportations et la réglementation des données transfrontalières. Les décisions d'investissement doivent évoluer d'une perspective purement axée sur le rendement économique à une prévision structurelle des risques réglementaires.